五、关于劳动者解除劳动合同

　　《劳动合同法》第三十七条规定：“劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。”第三十八条第一款主要规定了劳动者因用人单位过错“可以解除劳动合同”的几种情形。对上述两个条文之间的关系，《劳动合同法》未予明确；按照通常理解，上述两个条文应是劳动者单方解除劳动合同的两种不同情形；劳动者根据第三十七条解除劳动合同需提前三十日或三日（试用期内）通知用人单位，而根据第三十八条第一款解除劳动合同应无须提前通知；否则，就立法技术而言，将第三十八条第一款单列是毫无意义的。遗憾的是，第三十八条第一款没有强调劳动者可以“立即”、“随时”解除劳动合同或“无须提前通知”而解除劳动合同，如此惜墨如金，实在大可不必。

　　此外，第三十八条第一款第五项（“因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效”）存在逻辑问题。一般认为，如果合同无效，则不存在“解除”之说；既然合同需要“解除”，那么该合同原本就是有效的。而且，如果用人单位与劳动者双方对劳动合同无效有争议（这在实践中基本上是必然的），根据《劳动合同法》第二十六条第二款，应“由劳动争议仲裁机构或者人民法院确认”。如经确认劳动合同确属无效，则无须再由劳动者“解除”；如经确认劳动合同有效，则劳动者无权依据第三十八条第一款第五项行使单方解除权。如果双方对劳动合同是否无效有争议而未经劳动争议仲裁机构或者人民法院确认，那么，首先，劳动者不能依据第三十八条第一款第五项行使单方解除权，因为劳动者本人无权“确认”劳动合同无效；其次，如上所述，劳动合同即使无效也无须“解除”。　　可见，就立法技术而言，《劳动合同法》第三十八条第一款第五项存在瑕疵；第三十九条第五项（用人单位因劳动合同无效而“解除”之）亦然。

　六、关于劳动合同的终止

　　《劳动合同法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，劳动合同终止：……（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的”。实际上，可以说享受基本养老保险待遇的均属退休（包括提前退休）人员，但退休人员未必都能享受基本养老保险待遇。劳动者办理了退休手续，劳动合同即应终止（通常认为退休后“返聘”属劳务关系而非劳动关系）。在这里，立法者可能犯了理想主义的错误（认为退休人员理所当然可以享受基本养老保险待遇）。就形式逻辑而言，上述规定属于“不周延”，导致法律条文不能全面反映和调整社会关系。

毋庸赘言，针对《劳动合同法》有关条款表述不明确或存在疏漏之处，本文提出的问题及解释仅供参考，实际操作中应根据当时有效的法规、规章、规范性文件、立法解释或司法解释执行。

《劳动合同法》实施后，求职者面对“有没有男友”、“何时想要孩子”等隐私问题，可以拒绝回答。

昨(7号)日，上海市劳动与社会保障局首次就《劳动合同法》实施后，可能对职场产生的影响发出警示称，八大职场用工恶习必将成历史。

恶习1：用工不签劳动合同

《劳动合同法》规定，用人单位自用工之日起，即与劳动者建立劳动关系。即引起劳动关系产生的基本法律事实是用工，而不是订立劳动合同。

恶习2：企业自定规章制度

尽管企业规章制度的制定、修改并非要征得职工、工会的同意，企业拥有最终决定权，但《劳动合同法》将这一程序由单方行为变为双方行为。

恶习3：劳动合同一年一签

《劳动合同法》实施后，用人单位终止到期劳动合同、不再续订与解除劳动合同，都要支付经济补偿金，以往劳动合同一年一签规避补偿金的主要目的已经无法实现。

恶习4：拒签无固定期合同

《劳动合同法》规定，用人单位违反规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起，向劳动者每月支付2倍的工资。

恶习5：提供房车设服务期

《劳动合同法》规定，像以前那样以为员工办户口、提供住房或车等为借口设定服务期和违约金的做法，将不再得到法律的认可。

恶习6：试用期工资随便给

《劳动合同法》明确规定，劳动者在试用期的工资，不得低于本单位相同岗位最低档工资或劳动合同约定工资的80%，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。